负有照护职责人员性侵罪的立法意旨与教义学分析——基于软家长主义的视角

负有照护职责人员性侵罪的保护法益是已满14周岁不满16周岁这一年龄段未成年女性的性的自主决定权。本罪的增设并不意味着性同意年龄的部分提高。在解释论上，与奸淫幼女型强奸罪的立法依据在于硬家长主义、拟制幼女不具有性同意能力不同，本罪的立法依据是软刑法家长主义，即立法者出于对未成年女性性权益周延保护，将本罪设定为抽象的危险犯，明确只要负有照护职责者与被照护者发生性行为，就推定该行为具有侵犯未成年女性性自主决定权的抽象危险，从而成立本罪。例外的是，如果负有照护者能够提出该性交行为系对方完全自愿、同意，而非利用其所具有的身份上形成的优势地位或者影响力实施的反证，根据“同意无侵害”的原理，刑法也就失去了干预的正当性。就本罪与强奸罪的相互关系而言，两者在外延上系交叉结构；而从内涵关系来看，本罪属于强奸罪的补充法。如果行为人的行为同时符合本罪与强奸罪的犯罪构成的，从一重罪处断，只能适用强奸罪而不能适用本罪。